06.07.10

Плательщики НДС, которые не используют освобождение по статье 145 НК РФ, лишаются права на вычет:

• если «входной» налог не предъявлен поставщиком (исполнителем);
• если имущество (работы, услуги, имущественные права), по которым предъявлен «входной» НДС, приобретены для использования в операциях, не облагаемых НДС;
• если имущество (работы, услуги, имущественные права), по которым предъявлен «входной» НДС, не приняты к учету;
• если у организации отсутствует правильно оформленный счет-фактура с выделенной суммой «входного» НДС.

При этом ошибки, которые не мешают однозначно идентифицировать продавца, покупателя, наименование и стоимость товаров (работ, услуг, имущественных прав), а также ставку и сумму налога, не лишают организацию права на вычет.

В некоторых случаях право на вычет «входного» НДС появляется у организации только после фактической уплаты налога. Например, при импорте товаров.

Если организация воспользуется вычетом с нарушением хотя бы одного из установленных условий, то при проверке налоговая инспекция может лишить ее права на вычет и восстановить «входной» налог. Как следствие, у организации возникнет недоимка по НДС, на которую начислят пени и штрафы. Кроме того, восстановленные суммы налога организация не сможет включить в расходы, учитываемые при расчете налога на прибыль.

Отметим, что нельзя принять к вычету «входной» НДС со стоимости безвозмездно полученного имущества. Так как при безвозмездной передаче имущества передающая сторона не предъявляет сумму НДС получателю, а перечисляет ее в бюджет (в составе общей суммы начисленного налога) за счет собственных средств.

Также нельзя принять к вычету НДС, если продавец, применяющий специальный налоговый режим, выставил счет-фактуру с выделенным налогом. Ведь плательщики единого налога при упрощенке или ЕНВД не признаются плательщиками НДС. В качестве продавца выставлять счета-фактуры с выделенной суммой налога они не вправе.

Однако есть аргументы, позволяющие организациям принять к вычету НДС, предъявленный поставщиками, которые не являются плательщиками этого налога. Они заключаются в следующем. Налоговым кодексом РФ не предусмотрено оснований для отказа в вычете НДС, предъявленного поставщиками, которые не являются плательщиками этого налога. Поэтому при приобретении товаров (работ, услуг, имущественных прав) организация-покупатель не должна проверять, платит ли поставщик НДС. Тем более что реквизиты счета-фактуры, сделать это не позволяют.

Сумму НДС, неправомерно выделенную в счете-фактуре, поставщик обязан перечислить в бюджет. А это означает, что принцип возмещения НДС – покупатель возмещает НДС за счет налога, подлежащего уплате поставщиком, – не нарушается. Принимая к вычету НДС по счетам-фактурам поставщиков, которые не являются плательщиками этого налога, покупатели не наносят бюджету никакого ущерба.

При этом даже если поставщик в нарушение требований не перечислит в бюджет сумму НДС, выделенную в счете-фактуре, покупателю все равно не могут отказать в вычете.

Возникает вопрос, может ли налоговая инспекция лишить организацию-покупателя права на вычет НДС, если в ходе проверки было обнаружено, что поставщик, выставивший счет-фактуру, не сдает отчетность в налоговую инспекцию. Однозначного ответа на этот вопрос законодательство не содержит.

В частных разъяснениях контролирующие ведомства придерживаются следующей позиции. Принимать к вычету «входной» НДС, предъявленный поставщиками, которые не сдают отчетность, нельзя. Налоговый вычет по счету-фактуре такого поставщика может быть квалифицирован как необоснованная налоговая выгода, а действия организации-покупателя – признаны неосмотрительными и неосторожными.

Меры, которые свидетельствуют об осмотрительности и осторожности организации-покупателя при выборе контрагента, в частности, включают в себя:

• получение от контрагента копии свидетельства о постановке на налоговый учет;
• проверку факта регистрации контрагента в ЕГРЮЛ или ЕГРИП;
• получение доверенности или другого документа, уполномочивающего то или иное лицо подписывать документы от лица контрагента;
• использование официальных источников информации, характеризующих деятельность контрагента (например, опубликованных данных бухгалтерской отчетности).

Таким образом, если перед тем, как принять НДС к вычету, организация предпримет перечисленные меры по проверке добросовестности контрагента, то ее действия должны быть признаны осмотрительными. В противном случае инспекция может обвинить организацию в получении необоснованной налоговой выгоды и лишить ее права на налоговый вычет.

Однако по мнению многих судей, в данной ситуации организация не лишается права на вычет, поскольку факт нарушения контрагентом своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством того, что организация получила необоснованную налоговую выгоду. Налоговое законодательство не обязывает организацию контролировать, как ее контрагенты сдают налоговую отчетность, и не устанавливает зависимости между действиями этих контрагентов и правом на вычет по НДС. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, только если инспекция докажет, что организации было известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, из-за того, что организация и ее контрагент являются взаимозависимыми лицами.

В целом при планировании и заключении сделок следует проявлять максимальную осторожность, особенно в отношении тех контрагентов, с которыми организация работает впервые, а сумма сделки значительна. В случае крайней необходимости можно запросить у контрагента копии соответствующей отчетности с отметкой налоговой инспекции о ее принятии.

Узнайте больше об Alinga Consulting Group

    Аудит и Налогообложение     Юридические услуги     Бухгалтерский учет и расчет заработной платы

Есть вопросы? Спросите эксперта!

Источник: www.rosbuh.ru